Определите, как начался обыск
По решению суда, по постановлению следователя без суда — неотложный обыск в жилище — или по постановлению следователя в офисе, гараже, машине. От этого зависит, куда жаловаться: жалобы, поданные не в том порядке, суды возвращают.
Разрешение суда — в апелляции
Постановление судьи о разрешении обыска обжалуют самостоятельно в апелляции; жалоба обыск не останавливает (п. 18 Постановления Пленума ВС № 19 от 01.06.2017). Само судебное разрешение по ст. 125 УПК не обжалуют (п. 3.1 Постановления Пленума ВС № 1 от 10.02.2009). Обжаловать разрешение можно, пока дело не передано в суд (пп. 18–19 Пленума № 19).
Неотложный обыск — участие в проверке
При неотложном обыске следователь не позднее 3 суток уведомляет судью и прокурора, судья в течение 24 часов проверяет законность (ч. 5 ст. 165 УПК). Судья проверяет и решение следователя, и то, как обыск проводили, и должен убедиться, что были обстоятельства, требовавшие безотлагательного обыска (п. 16 Пленума № 19). Тот, у кого искали, его защитник и представитель вправе участвовать в проверке, если заявят ходатайство; их извещают и направляют копию решения (п. 17 Пленума № 19). Если обыск признан незаконным, все доказательства, полученные при нём, недопустимы (ч. 5 ст. 165 УПК).
Действия при обыске и невозврат вещей — жалоба по ст. 125
По ст. 125 УПК обжалуют действия, которые способны причинить ущерб конституционным правам, в том числе отказ вернуть изъятое и нерассмотрение такого ходатайства (п. 2 Пленума № 1). Жаловаться вправе и лицо, чьё имущество изъято (п. 5). Суд рассматривает жалобу не позднее 14 суток, может признать действие незаконным и обязать устранить нарушение; сама жалоба обыск не останавливает (ст. 125 УПК).
Вещи: сначала ходатайство следователю
Порядок: ходатайство следователю (ст. 119–122 УПК), жалоба руководителю следственного органа или прокурору (ст. 124), затем суд по ст. 125. Изъятое, но не признанное вещественными доказательствами, возвращают с учётом разумного срока (ч. 4 ст. 81 УПК); срока в 30 дней в законе нет. Твёрдые сроки — только по экономическим статьям: решение о признании вещдоком — в 10 суток с изъятия, при большом объёме — до 30 суток, непризнанное возвращают в течение 5 суток после этих сроков (ст. 81.1 УПК). Носители возвращают после осмотра, если это возможно без ущерба для доказывания; если нельзя — по ходатайству владельца копируют данные (ст. 82 УПК).
Не опоздайте: после передачи дела в суд жалобу не примут
После передачи уголовного дела в суд жалобу по ст. 125 не принимают, кроме жалоб людей, которые в процессе не участвуют, например собственника квартиры или организации (п. 9 Пленума № 1). Тогда доводы о нарушениях заявляют в суде как ходатайство об исключении протокола из доказательств (ст. 75 УПК). Решение о законности обыска не освобождает обвинителя от обязанности опровергать доводы о недопустимости, а суд — от проверки того, как обыск проводили (п. 14 Постановления Пленума ВС № 51 от 19.12.2017).
Оформите жалобу так, чтобы её рассмотрели
В исследовании практики жалобы по ст. 125 чаще всего возвращали из-за формы: подана не в тот суд, не указано, какое действие и какого органа обжалуют, не приложены постановление, протокол или документы о полномочиях представителя, нет подлинной подписи, такая же жалоба уже подана. Укажите действие, орган и дату, приложите документы, подпишите сами.
Коротко: разрешение суда — в апелляцию, неотложный обыск — заявить ходатайство об участии в проверке, действия при обыске и невозврат вещей — жалоба по ст. 125, но сначала ходатайство следователю. Жалуйтесь до того, как дело уйдёт в суд.