Взыскание будущих убытков
Клиент обратился за возвратом предоплаты у исполнителя, не сдавшего проект в оговоренные сроки. В ответ на это, исполнитель подал встречный иск, требуя компенсации расходов на материалы, заказанные у своего поставщика. В результате, три судебные инстанции постановили в пользу возврата аванса и компенсации убытков. Но Верховный Суд отправил дело на пересмотр.
Исполнитель задержал выполнение работ, однако успел заказать необходимые материалы. Согласно договору, эти товары изготавливались на заказ. Клиент уже перевел предоплату. Когда исполнитель не уложился в сроки, клиент расторг контракт и обратился в суд с требованием вернуть аванс и уплатить неустойку. В ответ, исполнитель оспорил расторжение контракта и потребовал возмещения затрат на материалы.
Эксперты журнала «Юрист компании» от группы Актион Право поделились советами о том, какие пункты в договорах могут защитить фирму от финансовых потерь в случае, если партнер решит отказаться от сделки.
Три судебные инстанции наложили на исполнителя обязанность вернуть аванс и на клиента - компенсировать убытки.
Верховный Суд решил пересмотреть дело, поскольку исполнитель еще не рассчитался с поставщиком. Договор предусматривал платеж при готовности к отгрузке. Суды не установили, был ли товар готов к отправке и мог ли он быть передан клиенту.
Клиент может требовать компенсации за ущерб, вызванный некачественным выполнением работ. Данное явление возможно при условии, когда исполнитель не исправляет дефекты или они настолько серьезны, что их нельзя устранить. Перед этим клиент должен аннулировать контракт согласно пункту 3 закона 723 ГК. Тем не менее, компенсацию ущерба можно также требовать на основании пункта 1 закона 393 ГК, без необходимости доказывания существенных нарушений или отказа от договора. Достаточно установить, что из-за плохого качества работ клиент понес финансовые потери.
Сложность состоит в подтверждении:
1.исполнитель некачественно выполнил обязательства по договору;
2.клиенту был нанесен ущерб;
3.наличия прямой связи между плохим выполнением работ и ущербом клиента.
4.Необходимо также убедительно доказать величину убытков.
Требования клиента будут удовлетворены судом только при доказательстве всех четырех элементов ответственности, как указывалось в пунктах 12 и 5 распоряжений Пленума ВС от 23.06.2015 № 25 и 24.03.2016 № 7 соответственно. Отсутствие хотя бы одного из этих элементов приведет к отказу в удовлетворении иска.
Клиент может претендовать на возмещение как фактического ущерба, так и недополученной прибыли (ст. 15 и 393 ГК). В последнем случае суд будет учитывать предпринятые клиентом действия для получения прибыли и сделанные для этого подготовки (п. 4 ст. 393 ГК).
Чтобы доказать размер упущенной выгоды, могут быть представлены любые доказательства, подтверждающие возможность ее получения.
Например, в случае если исполнитель некачественно отремонтировал помещение магазина, клиент может ссылаться на невозможность заниматься розничной торговлей.
Суд тогда может определить размер упущенной выгоды, исходя из данных о доходах за аналогичный период до или после нарушения обязательств исполнителем, согласно пункту 3 распоряжения Пленума ВС от 24.03.2016 № 7.
Если клиент считает, что исполнитель выполнил работы ненадлежащего качества, необходимо уведомить исполнителя, зафиксировать дефекты, определить свои требования, подать претензию и затем иск. Порядок действий может меняться в зависимости от времени обнаружения дефектов.
Образец претензии по договору подряда можно скачать и использовать в своей работе.Контракт может предусматривать альтернативный порядок действий.
Несоблюдение этого порядка может привести к необходимости исправления дефектов за свой счет, повторному выполнению работы или принятию работы низкого качества.
Основания для предъявления претензий.
Для того чтобы клиент мог предъявить претензии, необходимо выполнение двух критериев:
- качество выполненной работы должно быть недостаточным;
- клиент должен своевременно выявить дефекты.
а)Неудовлетворительное качество выполненной работы;
б)Клиент имеет право указывать на недостаточное качество, если оно не соответствует:
- условиям контракта;
- стандартным ожиданиям качества;
- необходимым требованиям законодательства или других нормативных актов.
При этом нарушения исполнителя должны ухудшать итог работы.
Если суд приходит к выводу об отсутствии дефектов, иск будет отклонен.
Клиент может ссылаться на нарушение условий контракта, если в нем прописаны критерии качества. Это касается ситуаций, когда в контракте присутствует обязанность исполнителя следовать стандартам, включая те, которые являются необязательными, такие как ГОСТы, международные стандарты, стандарты компаний, СанПиНы, методические рекомендации и т.п.
Суд может признать качество работы недостаточным, ссылаясь на данные стандарты.
Отсутствие в контракте конкретных требований к качеству делает такие ссылки неэффективными.
КРИТЕРИЙ 2.
Несоответствие стандартным требованиям качества.
Клиент может указывать на несоблюдение стандартных качественных требований, если в договоре отсутствуют или недостаточно конкретизированы условия о качестве (п. 1 ст. 721 ГК РФ).
Несоответствие стандартам признается, когда результат работы невозможно использовать по его назначению (определение ВАС от 18.02.2010 № ВАС-908/10).
КРИТЕРИЙ 3.
Неудовлетворение обязательным законодательным требованиям.
Обращение к законодательству и нормативным актам эффективно, когда они содержат четкие качественные стандарты, особенно если клиент действует как предприниматель (п. 2 ст. 721 ГК РФ).
Период для выявления дефектов.
При очевидных дефектах их нужно определить в процессе проверки хода и качества работы или при приемке результатов от исполнителя.
Необходимо незамедлительно уведомить исполнителя о недостаточном качестве (п. 1 ст. 720, п. 2 ст. 748 ГК).
В противном случае суд может отказать в учете таких дефектов. Другие сроки применяются, если недостатки нельзя было выявить при обычной проверке.
Об этом говорится в таблице.
Таблица 1:
Периоды для выявления дефектов.
Без гарантийного срока:
Разумный период, но не более двух лет с момента получения результата работ. Закон или договор могут установить другие сроки (п. 2 ст. 724 ГК).
С гарантией более двух лет:
На протяжении всего гарантийного срока (п. 3 ст. 724, п. 1 ст. 722 ГК).
С гарантией менее двух лет:
До двух лет с момента приемки работ (п. 4 ст. 724 ГК).
Гарантийный срок обычно определяется законом, нормативным актом, обычаем или соглашением сторон. Если он не установлен, действует разумный срок, стандартно два года, для строительных работ – пять лет (п. 1 ст. 722, п. 2 ст. 724, ст. 756 ГК).
Стороны могут определить гарантийные условия в дополнительных документах, например, в акте приемки работ.
В них можно указать:
- начало отсчета срока;
- продолжительность срока;
- условия гарантийного обслуживания;
- объем гарантии, т.е. какие аспекты работы покрываются гарантией.
Гарантия не начнется, если клиент не может использовать результат работы из-за действий исполнителя (п. 6 ст. 724, п. 2 ст. 471 ГК). Это правило может быть изменено по соглашению сторон.
Шаг 1: Информирование исполнителя.
О недостатках, которые явны, заказчик обязан незамедлительно оповестить исполнителя после их выявления (п. 1 ст. 720, п. 2 ст. 748 ГК РФ). К примеру, Арбитражный суд Северо-Западного округа в одном из решений указал: «Очевидные недостатки (неработающее оборудование) должны были быть заявлены заказчиком при подписании актов...» (решение от 3 апреля 2017 г. № Ф07-1192/2017 по делу № А56-26641/2016).
Заказчик обязан сообщить исполнителю о скрытых дефектах в течение разумного времени после их обнаружения (п. 4 ст. 720 ГК).
В противном случае заказчик может лишиться права на жалобу о качестве работ.
Суд может прийти к выводу о невозможности исполнителя узнать и доказать время и причины появления дефектов, что не позволило ему своевременно принять меры для их устранения.
Разумность времени уведомления зависит от специфики подрядных работ и учитывает:
- расстояние между заказчиком и исполнителем;
- наличие средств коммуникации у обеих сторон;
- степень угрозы ухудшения дефектов;
- влияние дефектов на последующую эксплуатацию объекта и т.д.
В спорных случаях суд будет определять пределы разумности срока.
Методика уведомления зависит от обстоятельств выявления дефектов заказчиком.
Сценарий 1: Дефекты выявлены при присутствии представителя исполнителя.
Заказчик может обнаружить дефекты в процессе проверки работы или приемки результатов от исполнителя (п. 1 ст. 715, ст. 720 ГК).
В таких случаях достаточно немедленно указать на недостатки представителю исполнителя и совместно оформить замечания в акте.
Сценарий 2: Дефекты обнаружены без присутствия представителя исполнителя.
Необходимо отправить исполнителю письменное уведомление о дефектах.
В уведомлении целесообразно:
- описать выявленные недостатки;
- запросить у исполнителя прислать представителя для совместного составления акта о выявлении дефектов;
- указать дату, время и место для составления акта.
- Уведомление рекомендуется отправлять заказным письмом с уведомлением о вручении.
Шаг 2: Документирование дефектов.
Для того чтобы предъявлять претензии исполнителю, заказчик обязан представить доказательства существования дефектов в работе (ст. 65 АПК РФ). Это требует их должного документирования.
Наилучшим способом является подготовка акта о выявленных дефектах с подписями обеих сторон.
В случае отсутствия исполнителя при составлении акта или его отказа подписать его, заказчику следует составить акт в одностороннем порядке и отправить его копию исполнителю.
Такой акт может служить доказательством наличия дефектов. Не уведомив исполнителя, заказчик лишается возможности использовать акт как единственное доказательство.
Акт может быть оформлен в любой форме, но должен содержать:
- дату и номер контракта;
- сведения о приглашении исполнителя;
- дату и номер документации, подтверждающей выполнение работ (при наличии);
- детальное описание дефектов.
- По возможности к акту следует приложить фото- или видеоматериалы, показывающие недостатки в работе.
Подтвердить дефекты можно и другими документами, такими как переписка с исполнителем, где он признает наличие дефектов, или его гарантийное обязательство по их устранению.
Гражданский кодекс РФ акцентирует внимание на необходимости проведения экспертизы (п. 5 ст. 720) в случае споров о дефектах или их причинах.
1. Экспертиза становится важной, когда у заказчика отсутствуют другие доказательства недостаточного качества работ, но он уверен в своей правоте.
2. Экспертиза требует времени и финансовых затрат. Если она подтвердит наличие дефектов, издержки могут быть взысканы с исполнителя.
3. Если результаты экспертизы окажутся не в пользу заказчика, расходы лягут на ту сторону, которая ее инициировала, а при согласии обеих сторон – распределятся поровну.
4.При решении провести экспертизу заказчику следует уведомить исполнителя о времени и месте ее проведения, чтобы тот мог принять в ней участие, представить свои доводы и необходимые документы. В противном случае суд может не принять результаты экспертизы как адекватные и достоверные доказательства.
РЕКОМЕНДАЦИЯ.
Удостоверьтесь, что выбранная экспертная организация обладает соответствующим опытом.
К примеру, в случае ремонта офиса эксперт должен специализироваться на оценке и анализе офисных ремонтных работ.
Некомпетентность экспертной организации может привести к тому, что суд отклонит её заключение как доказательство. Если экспертиза проведена квалифицированно, эксперт сможет предоставить заключение, подтверждающее дефекты в работе.
Контракт подряда может включать процедуры, предотвращающие необходимость экспертизы. Например, условие о совместной комиссии для проверки работы и фиксации дефектов в акте.
Шаг 3: Выбор требования к подрядчику.
Перед подачей претензии подрядчику, заказчик должен определить требование, соответствующее его интересам, закону и условиям договора, чтобы избежать потери времени и ресурсов.
Ответственность за ненадлежащее качество работы регламентируется законом 723 ГК РФ.
Заказчик может потребовать от подрядчика:
a) бесплатное устранение недостатков в установленный срок;
б) уменьшение цены в соответствии с дефектами;
в) компенсацию затрат на устранение недостатков.
г) Mожно требовать компенсации убытков от некачественных работ.
Закон и договор могут предусматривать дополнительные или альтернативные последствия (п. 1 ст. 723 ГК РФ).
Оплату за работу все равно придется произвести.
Наличие дефектов само по себе не является основанием для отказа от оплаты.
Исключение составляют существенные дефекты, делающие работу непригодной к использованию и невозможной к устранению.
Арбитражный суд Уральского округа отмечал: «...основанием для полного отказа в оплате работ является их настолько некачественное выполнение, что требуется полная переделка...» (постановление от 20 июня 2016 г. № Ф09-6449/16 по делу № А60-29794/2015). Аналогичное мнение выразил Арбитражный суд Дальневосточного округа: «...работы не подлежат оплате, если их дефекты существенны и невозможно устранить» (постановление от 15 ноября 2017 г. № Ф03-4371/2017 по делу № А51-6092/2017). В таких случаях заказчик может отказаться от контракта и требовать компенсации убытков (п. 3 ст. 723 ГК РФ).
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ!
Если в контракте оговорен определенный тип ответственности за плохое качество работы, заказчик не сможет требовать другого вида компенсации. По соглашению сторон могут быть определены права заказчика и обязанности исполнителя в случае низкого качества работы (п. 1 раздела 723 ГК РФ). К примеру, договор может предусматривать право заказчика только на бесплатное исправление дефектов в установленный период. В этом случае нельзя будет требовать уменьшения стоимости работы.
Исключением является право требовать возмещения затрат на устранение недостатков. Этот аспект подчеркивается судебной практикой.
Бесплатно исправить дефекты в установленный срок.
В договоре могут быть указаны конкретные методы, которыми исполнитель должен устранить недостатки.
Например, может быть условие о ремонте определенных технических дефектов.
Если исполнитель не исправит дефекты, заказчик имеет право расторгнуть контракт и требовать возмещения убытков.
ВАЖНО.
Исполнитель может выбрать выполнить работу заново вместо устранения недостатков. Тогда заказчик сможет требовать компенсацию только за задержку выполнения работы.
Право исполнителя на повторное выполнение работы закреплено в пункте 2 раздела 723 ГК РФ.
Результаты предыдущей работы должны быть возвращены исполнителю, за исключением случаев, когда возврат физически невозможен.
На практике исполнители часто предпочитают компенсировать дефекты денежно. Это бывает экономичнее, так как работники могут быть заняты на других объектах. Заказчику следует решить, что предпочтительнее: дождаться исправления или самостоятельно исправить и потребовать компенсации затрат.
Уменьшить стоимость работы пропорционально.
Для убедительности в суде заказчику необходимо доказать обоснованность новой цены, что может быть сложным.
Если заказчик еще не оплатил полностью работу, имеет смысл требовать уменьшения цены. Суд не взыщет с исполнителя часть уже уплаченной суммы.
Возмещение затрат на устранение недостатков.
Это требование применимо, если договор предусматривает право заказчика на самостоятельное устранение недостатков. Если договор не содержит такого условия, заказчик должен сначала призвать исполнителя исправить недостатки, отправив соответствующее требование.
Это должно быть сделано в срок, установленный законом, нормативным актом или договором.
Если срок не установлен, уведомление следует направить в разумные сроки или немедленно, если это требуется по характеру дефектов.
В случае отказа или отсутствия ответа от исполнителя, заказчик может сам устранить недостатки и требовать возмещения затрат.
АРГУМЕНТАЦИЯ.
Заказчик имеет право самостоятельно исправить дефекты или привлечь сторонние организации.
Арбитражный суд Уральского округа подчеркнул: «Согласно норме... заказчик вправе предъявить требование исполнителю о возмещении расходов, если самостоятельно, включая привлечение третьих лиц, устранил недочеты, допущенные исполнителем» (постановление от 7 июня 2017 г. № Ф09-3250/17 по делу № А76-10936/2016).
Заказчику необходимо доказать, что затраты были связаны исключительно с работами исполнителя.
Возмещение убытков.
Заказчик имеет право требовать возмещения убытков из-за некачественных работ, если исполнитель не исправил дефекты или они существенные и не подлежат устранению. Для этого заказчику следует отказаться от выполнения договора (п. 3 ст. 723 ГК). Убытки также могут быть взысканы на основании пункта 1 раздела 393 ГК, даже без существенных нарушений или отказа от договора. Достаточно доказать, что плохое качество работ привело к убыткам.
Основная задача – подтвердить:
- ненадлежащее выполнение работ исполнителем;
- понесенные убытки заказчиком;
- причинно-следственную связь между ненадлежащим выполнением и убытками.
Необходимо также точно установить размер убытков.
Суд удовлетворит иск заказчика только при наличии всех четырех элементов ответственности. Об этом говорилось в Пленуме ВС в пункте 12 распоряжения от 23.06.2015 № 25 и пункте 5 постановления от 24.03.2016 № 7. Отсутствие хотя бы одного элемента приведет к отказу в удовлетворении иска.
Заказчик может требовать возмещения как фактического ущерба, так и потерянной прибыли (ст. 15 и 393 ГК). В последнем случае суд учитывает, какие меры предпринял заказчик для получения прибыли и какие подготовил действия (п. 4 ст. 393 ГК).
Для подтверждения упущенной выгоды можно представить любые доказательства её возможного получения. Например, если исполнитель плохо отремонтировал здание магазина, заказчик может аргументировать, что это помешало розничной торговле. Суд может определить упущенную выгоду, исходя из данных о доходах за аналогичный период до нарушения или после него, как указано в пункте 3 распоряжения Пленума ВС от 24.03.2016 № 7.
ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ТРЕБОВАНИЯ.
Заказчик вправе выдвигать дополнительные требования исполнителю, если они прописаны в законе или контракте. Возможность сторон устанавливать последствия за некачественное выполнение работ закреплена в пункте 1 раздела 723 ГК РФ, как указал Арбитражный суд Западно-Сибирского округа: «Согласно пункту 1 [раздела 723 ГК РФ] участники могут в договоре определить меры ответственности за некачественно выполненную работу» (постановление от 15.03.2017 № Ф04-6888/2016 по делу № А46-8272/2016).
Так, в контракте может быть предусмотрена неустойка, предоставляющая заказчику право требовать от исполнителя определенную сумму за каждый выявленный дефект.
Шаг 4. Оформление претензии.
Заказчику необходимо правильно сформулировать претензию и направить ее исполнителю в установленные сроки определенным образом.
Несоблюдение предварительного порядка разрешения спора может привести к тому, что суд оставит иск без рассмотрения или вернет его истцу (ч. 1 ст. 128, п. 4 и 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ). Если нарушение будет выявлено после начала судебного процесса, иск будет отклонен (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ). Это особенно важно, когда претензионный порядок является обязательным.
В Гражданском кодексе РФ нет обязательного претензионного порядка для контракту подряда, но его могут установить сам договор или специальные законы. По АПК РФ досудебный порядок обязателен при взыскании денежных средств с исполнителя. Например, при взыскании затрат на устранение дефектов или неустойки заказчику необходимо подготовить претензию. Обращение в суд возможно спустя 30 дней после отправки претензии, если иной срок или порядок не установлены законом или контрактом (ч. 5 ст. 4 АПК РФ).
КРИТЕРИИ ФОРМИРОВАНИЯ ПРЕТЕНЗИИ.
Необходимо оформить претензию письменно.
Она должна включать:
- данные договора подряда, связанного со спором;
- обстоятельства, указывающие на низкое качество работ исполнителя, включая детали недостатков;
- упоминания документов, подтверждающих низкое качество работ;
- отсылки к нормативным актам и положениям контракта, легитимирующим требования заказчика;
- конкретные требования заказчика и сроки их выполнения;
- расчет запрашиваемой суммы в случае денежного требования;
- перечень документов, прилагаемых к претензии.
Срок исправления недостатков определяется текстом договора. В случае его отсутствия, необходимо установить разумный срок исполнения (ст. 314, 723 ГК).
Продолжительность устранения недостатков зависит от их характера. Например, ремонт крыши может занять несколько месяцев, в то время как исправление недочетов в оборудовании может потребовать всего две недели.
Если установленный заказчиком срок является неразумным, исполнитель имеет право выразить свое несогласие.
Доступен шаблон жалобы по контракту подряда, разработанный экспертами юридической системы.
Претензию должен подписать директор фирмы или индивидуальный предприниматель-заказчик. Если документ подписывает уполномоченный представитель, к претензии прикладывается заверенная копия или оригинал доверенности.
СРОКИ ОТПРАВКИ.
Закон или контракт могут устанавливать срок для отправки претензий исполнителю. Пренебрежение этим сроком может привести к возложению судебных издержек на заказчика, независимо от исхода дела (ч. 1 раздела 111 АПК РФ).
СПОСОБ ОТПРАВКИ.
Претензию следует отправить таким образом, чтобы можно было доказать ее отправку и получение исполнителем, а также содержание. В этом помогут услуги почты или курьерской службы.
ЭТАП 5: ПОДАЧА ИСКА.
Заказчику важно определить срок подачи иска, учитывая его содержание и процедуру подачи.
Срок подачи иска:
срок после отправки претензии;
Этот срок может быть определен законом или контрактом. Согласно ч. 5 ст. 4 АПК РФ, иск предъявляется минимум через 30 дней после отправки претензии, если другие сроки не установлены законом или контрактром.
Срок исковой давности по контракту подряда.
По стандартному законодательствуу, срок исковой давности для обращений, связанных с некачественным выполнением работ по контракту подряда, составляет один год. Однако для зданий и сооружений применяется увеличенный срок – три года, как указано в пункте 1 раздела 725 ГК РФ.
Срок начинается исчисляться с даты, когда заказчик:
- выявил или должен был выявить дефекты, что является стандартной практикой (п. 1 ст. 200 ГК РФ);
- осуществил приемку всего объема работы, если принимал работу частями (п. 2 ст. 725 ГК РФ);
- сообщил о дефектах в рамках гарантийного срока (п. 3 ст. 725 ГК РФ).
Пропуск срока исковой давности может привести к отказу в удовлетворении иска, если подрядчик заявит о его истечении (п. 2 ст. 199 ГК РФ, п. 10 и 15 постановления Пленума ВС РФ от 29 сентября 2015 г. № 43).
Признание долга исполнителем может прервать срок давности (раздел 203 ГК РФ). Для этого требуются соответствующие доказательства, такие как переписка между сторонами, акт сверки и другие (см. пункт 20 постановления № 43).
Исковая давность может быть приостановлена на период, предусмотренный законом для досудебного урегулирования спора, включая обязательный претензионный порядок (п. 16 распоряжения Пленума ВС от 29.09.2015 № 43, определение Верховного суда от 06.06.2016 № 301-ЭС16-537).
Содержание искового обращения.
Исковое обращение должно содержать:
1.требования к исполнителю;
2.обстоятельства, на которых основываются исковые требования, включая несоответствие качественным стандартам работ;
доказательства, подтверждающие эти обстоятельства;
информацию о соблюдении досудебного порядка урегулирования конфликта.
Методика подачи иска.
Исковые документы могут быть направлены в арбитражный суд как в печатной, так и в цифровой форме.
Ключевые аспекты доказательства.
Основная задача заказчика - подтвердить наличие дефектов в работе. Для этого используются документы, фиксирующие эти недостатки.
Необходимость доказывания дополнительных фактов зависит от наличия гарантийного срока и времени обнаружения дефектов.
Таблица 2. Требуемые доказательства от заказчика.
ценарий
Требуемые доказательства.
Отсутствие гарантийного срока.
Недостатки обнаружены в течение двух лет после получения результата работы.
Необходимо установить, что недостатки возникли до передачи результатов работы подрядчиком или по причинам, возникшим до этого времени.
Недостатки обнаружены в рамках гарантийного срока
Дополнительные доказательства не требуются.
Применяется презумпция ответственности подрядчика за такие дефекты.
Ответственность может быть исключена, если подрядчик докажет, что недостатки появились после передачи работы заказчику по одной из причин:
- действия третьих лиц;
- форс-мажор.
Гарантийный срок меньше двух лет. Недостатки выявлены после истечения гарантийного срока, но в течение двух лет после приемки работы Требуется доказать, что дефекты возникли до момента передачи работы подрядчиком или по причинам, возникшим до этого (п. 4 и 5 ст. 724 ГК РФ).