Лидер – центральная личность в каждой структуре.
По законодательству, у единоличного руководящего органа ООО имеются обширные прерогативы, но устав может предоставлять дополнительные возможности.
Глава имеет доступ к финансам компании и может утверждать документы без процедуры доверенности. Именно поэтому подбор лидера для организации осуществляется с особой тщательностью и аккуратностью.
В этой публикации мы рассмотрим, как осуществить проверку потенциального директора и альтернативные методы назначения управленческой должности, a также узнаем, как правильно оформлять назначение на роли лидера.
Начнем с определения понятий.
В данной публикации акцентируем внимание на назначении единоличного руководящего органа ООО - фигуры, которая регистрируется в ЕГРЮЛ и имеет полномочия действовать от имени ООО.
Эту роль могут именовать различно: глава, управляющий, лидер и прочее.
Тем не менее, в организации может находиться руководитель, действующий на основе доверенности (например, глава подразделения) или даже не имеющий полномочий подписания (операционный, стратегический руководитель и так далее).
С такими руководителями все регулируется трудовой договорностью и законами РФ в области труда.
Руководство: индивид или коллектив? Как оформить и проверить?
При выборе кандидата на позицию единоличного руководящего органа ООО важно удостовериться в его профессиональной репутации.
Используйте раздел "Электронные ресурсы" на портале ФНС России.
Это поможет избежать проблем с регистрацией нового главы в ЕГРЮЛ.
Для полного представления о кандидате, стоит изучить наличие его участия в судебных дебатах, проверить в базе ФССП исполнение судебных решений, а также проверить статус паспорта на сайте МВД и задолженности в ФНС.
Такой шаг даст понимание о его деловой репутации и надежности.
При основании ООО назначение лидера определяется протоколом учредительного собрания (или решением единоличного инвестора) и учитывается при регистрации заявления ООО.
Для того чтобы заменить главу ООО, сначала необходимо завершить полномочия текущего лидера.
В этом контексте процесс утверждения нового лидера схож с процедурой замены текущего главы.
Решение о завершении полномочий текущего лидера и утверждении нового принимается на учредительном собрании ООО или совете директоров, если это предусмотрено уставом.
Затем изменения о новом назначении фиксируются в ЕГРЮЛ.
После регистрации нового главы в ЕГРЮЛ, возникает задача: какие шаги следует предпринять после этого и какие документы необходимо подготовить.
По окончании процедуры выбора или утверждения главы организации и зафиксировав это в протоколе (или решении), необходимо заключить с новым руководителем (директором, главой, председателем кооператива) трудовое соглашение.
Согласно ст. 16 ТК РФ, трудовые отношения между сотрудником и организацией основаны на этом договоре.
В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 40 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ в структурах ООО трудовое соглашение от имени компании может быть узаконено следующими субъектами:
- Лицом, занимавшим роль председателя на учредительном собрании ООО, на котором утвержден главный руководитель;
- Участником ООО, делегированным решением учредительного собрания;
- Главой совета директоров или другим ответственным лицом, определенным решением этого совета.
При утверждении трудового соглашения с главой выдается распоряжение о его назначении (этот материал является внутренним) и делается отметка в трудовой книге. Помимо этого, руководитель, как сотрудник, должен быть в курсе внутренних юридических регуляций.
В некоторых компаниях обязанности главы выполняет единственный основатель – физическое лицо.
Возникают дискуссии: необходимо ли в таком контексте утверждать трудовое соглашение и кто будет его утверждать?
Согласно Роструда, в таком случае договор не требуется (Письмо Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1).
Этот вывод основан на интерпретации ст. 273 ТК РФ.
Однако, мнение о спорном характере такого решения присутствует.
Некоторые судебные органы указывают на релевантность заключения трудового договора с главой, например, в контексте обязательного социального страхования (ссылаясь на различные постановления судов).
Может ли одна компания иметь на позиции руководства двоих директоров?
Да, в качестве главы предприятия могут выступать два главных руководителя.
Эта позиция, на основании ст. 53 ГК РФ, допустима для любой юридической структуры при условии, что учредительные материалы (устав) это предполагают.
Такие лидеры могут быть как индивидами, так и юр. лицами.
Необходимо, чтобы информация о двойном руководстве была указана в ЕГРЮЛ.
Согласно ст. 53 ГК РФ, корпорации осуществляют свои права и обязанности через свои институты, действующие в рамках закона, других нормативных документов и учредительного акта.
Важно заметить, что ГК РФ не предполагает запрета на двойное руководство в одной компании, даже если их статусы идентичны (например, генеральные директоры).
Пленум Верховного Суда РФ уточнил в п. 22 Постановления от 23.06.2015 № 25, что по стандартной практике законодательство не предъявляет требований к проверке учредительных документов для выявления ограничений или определения полномочий единоличных исполнительных структур, действующих вместе или раздельно.
В п. 24 указанного Постановления Верховного Суда РФ подчеркивается: при условии, что в учредительных материалах компании определено, что представительские права переданы нескольким лидерам, и при отсутствии в ЕГРЮЛ инфы о совместном действии или другом разделении функций, следует, что они действуют автономно по всем аспектам соответствующей компетенции.
Так, если вы не хотите, чтобы две фигуры руководства действовали поотдельности, советуем отразить в уставе их совместное действие.
Глава как управляющая компания или менеджер: что нужно знать?
Законодательство о ПАО и ООО позволяет делегировать права руководства предприятию управляющему лицу или организации на договорных началах.
Управляющим может стать коммерческий актор любого формата, а управляющим лицом - предприниматель.
Делегирование таких прав управляющему имеет свои плюсы и минусы.
Плюсы передачи полномочий управленческому органу включают в себя:
- Улучшение производительности компании благодаря профессиональному управлению;
- Экономия административных издержек;
- Возможность компаний списывать управленческие расходы, снижая налоговую базу;
- Для головной компании - оперативное управление и контроль над дочерними.
Минусы передачи таких прав управляющей структуре:
- Усложнение процесса принятия решений;
- Админ. и юр. ответственность управляющего за нарушения в действиях компании;
- Строгий фискальный контроль над финансовой активностью корпоративной группы;
Учитывание управляющей и управляемой компаний как единой структуры, что приводит к ограничениям в рамках антимонопольного законодательства.
Решение по делегированию прав одного руководящего органа управляющему лицу или компании обычно выносится общим собранием участников фирмы.
Эта роль может быть делегирована совету директоров по уставу.
По сути, делегирование прав управляющей компании или лицу равнозначно назначению главы, и модификация устава не нужна.
Повестка общего собрания устанавливается директорией или включает пункты, представленные стороной, желающей делегировать права.
Советуем, чтобы повестка по этому вопросу охватывала пункты:
- завершение действующих прав одного руководящего органа;
- делегирование прав управляющему или компании;
- подтверждение договора с управляющим.
Обычно, добавляют пункт о выборе лица для подписи договора, но это не строго.
В отсутствие этого пункта, договор подпишет модератор собрания, где было принято решение.
После решения, соответствующие изменения регистрируются в ЕГРЮЛ как положено.
При передаче полномочий управляющей компании или лицу, необходимо формализовать это в договоре.
Договор оформляется стандартной письменной процедурой.
Содержание определяете вы, основное - наличие предмета договора.
Законодательство не четко определяет характер такого договора.
Судебные решения по этой теме различны: некоторые суды видят в нем договор об услугах, другие - комплексный договор, сочетающий в себе агентский договор, поручение и договор оказания услуг.
В свете сотрудничества с управляющей структурой, "Лаборатория правосудия" настоятельно советует подробно оформить следующие моменты:
- Объект соглашения: ответственность управляющего субъекта за исполнение функций руководящего органа ЛЛС.
- Определение стоимости и условий оплаты (без учета этого, стоимость будет соответствовать ст. 424 ГК РФ, т.е. базовой рыночной цене).
- Процесс сотрудничества управляющей структуры с другими органами ЛЛС и его членами.
- Ответственность управляющего субъекта.
- Условия завершения сотрудничества (включение этого пункта минимизирует риски юридических разногласий).
Соглашение с управляющим структурой обычно подписывается председателем собрания участников "Лаборатории правосудия", где утверждены условия договора.
Однако, могут быть исключения: член компании, доверенный собранием, или председатель совета директоров в случае переноса ответственности.
В контексте управления "Лабораторией правосудия", документы от руководящего органа управляющей структуры могут подписываться главой или доверенным лицом.
Интересно, что доверенное лицо может делегировать свои права другим.
Практика показывает, что не всегда требуется нотариальное удостоверение доверенности.
Например, решение Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2014 № 05АП-10041/2014 и Десятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2015 № 10АП-19144/2014 утверждают, что это не требуется.
Тем не менее, другие суды, как Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд от 10.05.2017 № 11АП-5724/2017, считают противоположное.
В рамках "Лаборатории правосудия" хотим уточнить функции главы ООО.
Директор ООО играет ключевую роль в управлении деятельностью компании.
Его ответственность включает:
- Представление интересов компании без дополнительных доверенностей, а также заключение соглашений (с учетом определенных ограничений).
- Выдача доверенностей для действий от имени ООО, включая право делегирования полномочий.
- Принятие решений о кадровых перемещениях, стимулировании и дисциплинарных действиях.
- Обеспечение бухгалтерской документации и ее правильное хранение.
- Гарантирование своевременной подачи налоговых отчетов и оплаты обязательных платежей.
- Представление документов для регистрации изменений в уставных данных ООО.
- Организация и проведение общих собраний участников ООО.
- Ведение реестра участников компании.
- Гарантирование безопасности корпоративной документации и ее доступности для участников.
- Предоставление списка участников лицам, инициирующим собрание.
- Участие в обсуждениях на собраниях с правом консультативного голоса.
- Отказ от права приобретения доли в пользу общества согласно уставу.
В "Лаборатории правосудия" мы рассмотрим, какие функции директора ООО возможно ограничить.
Все полномочия главы ООО подлежат коррекции, если это предусмотрено уставом или законом.
Директор выполняет те задачи, которые не переданы другим органам управления по уставу или закону.
Законодательство некоторых стран предоставляет право уточнять функции руководства, в частности, при совершении транзакций.
Для установления рамок полномочий директора предлагаем внести в устав ООО условия о необходимости утверждения определенных действий соответствующим органом - общим собранием, советом директоров или другим управленческим органом.
Важно, чтобы такие условия были ясно сформулированы.
Часто практика показывает, что полномочия главы ООО ограничиваются в области заключения транзакций (например, устанавливается пороговая сумма сделки или виды сделок, которые требуют дополнительного утверждения).
Дополнительно, устав может устанавливать рамки для назначения сотрудников, их оплаты труда, премирования и других материальных поощрений.